16 мая 2023
«Пробелы» и некоторые ошибки ТЗ можно устранить через согласование дополнительных работ
Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы, требующие проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, должен сообщить об этом заказчику (п. 3 ст. 743 ГК РФ). И обязан при неполучении ответа от заказчика по истечении 10 дней (или иной согласованный срок) приостановить работы.
По смыслу п. 1.2, 1.3 ч. 1 ст. 95 Закона о контрактной системе при изменении (увеличении) объема и (или) видов выполняемых работ по контракту увеличение его цены допускается не более чем на 10 %. С учетом положений ст. 8, ч. 5 ст. 24 Закона о контрактной системе, увеличение объема работ по государственному (муниципальному) контракту, в том числе, когда такое увеличение превышает 10 % от цены или объема, предусмотренных контрактом, допустимо исключительно в случае, если их невыполнение грозит годности и прочности результата выполняемой работы (Определение СКЭС ВС от 24.05.2021 № 305-ЭС20-15344 по делу № А41-95103/2019 (https://t.me/zakupki44fz/5063)).
Для проведения дополнительных работ нужно получить согласие заказчика. При наличии такого согласия исполнитель сможет компенсировать расходы, понесенные на исполнение дополнительных работ (Постановление АС Московского округа от 13.12.2022 № Ф05-28410/22 по делу № А40-60505/2022, Постановление Двенадцатого арбитражного суда от 02.02.2023 № 12АП-11959/2022).
Однако, не всегда «пробелы» и некоторые ошибки ТЗ можно квалифицировать дополнительными работами. Поскольку к последним относятся работы, которые, исходя из имеющейся информации на момент подготовки документации и заключения контракта объективно не могли быть учтены в технической документации, но должны быть произведены (Определение СКЭС ВС РФ от 24.05.2021 № 305-ЭС20-15344 по делу № А41-95103/2019 (https://t.me/zakupki44fz/5063)).
Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 июля 2014 г. № 5467/14 обозначено, что к контракту суд вправе применить п. 2 ст. 428 ГК РФ о договорах присоединения в виде отказа в применении явно несправедливого договорного условия, ухудшающего положение исполнителя и позволившего извлечь заказчику необоснованное преимущество.
Вместе с тем, если указанная правовая позиция и применяется, то в основном при определении размера взыскиваемой с исполнителя неустойки. Поскольку неустойка должна определяться от цены не исполненного в срок обязательства, а не от цены контракта, в которую входит цена работ, которые были выполнены надлежащим образом или срок исполнения которых не наступил. Также при определении ответственности должна учитываться и вина кредитора согласно ст. 404 ГК РФ (определения СКЭС ВС РФ от 06.10.2016 № 305-ЭС16-7657, от 24.01.2022 № 305-ЭС21-16757 (https://t.me/zakupki44fz/5995), от 06.12.2022 № 305-ЭС22-16483 (https://t.me/zakupki44fz/7103)).
Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы, требующие проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, должен сообщить об этом заказчику (п. 3 ст. 743 ГК РФ). И обязан при неполучении ответа от заказчика по истечении 10 дней (или иной согласованный срок) приостановить работы.
По смыслу п. 1.2, 1.3 ч. 1 ст. 95 Закона о контрактной системе при изменении (увеличении) объема и (или) видов выполняемых работ по контракту увеличение его цены допускается не более чем на 10 %. С учетом положений ст. 8, ч. 5 ст. 24 Закона о контрактной системе, увеличение объема работ по государственному (муниципальному) контракту, в том числе, когда такое увеличение превышает 10 % от цены или объема, предусмотренных контрактом, допустимо исключительно в случае, если их невыполнение грозит годности и прочности результата выполняемой работы (Определение СКЭС ВС от 24.05.2021 № 305-ЭС20-15344 по делу № А41-95103/2019 (https://t.me/zakupki44fz/5063)).
Для проведения дополнительных работ нужно получить согласие заказчика. При наличии такого согласия исполнитель сможет компенсировать расходы, понесенные на исполнение дополнительных работ (Постановление АС Московского округа от 13.12.2022 № Ф05-28410/22 по делу № А40-60505/2022, Постановление Двенадцатого арбитражного суда от 02.02.2023 № 12АП-11959/2022).
Однако, не всегда «пробелы» и некоторые ошибки ТЗ можно квалифицировать дополнительными работами. Поскольку к последним относятся работы, которые, исходя из имеющейся информации на момент подготовки документации и заключения контракта объективно не могли быть учтены в технической документации, но должны быть произведены (Определение СКЭС ВС РФ от 24.05.2021 № 305-ЭС20-15344 по делу № А41-95103/2019 (https://t.me/zakupki44fz/5063)).
Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 июля 2014 г. № 5467/14 обозначено, что к контракту суд вправе применить п. 2 ст. 428 ГК РФ о договорах присоединения в виде отказа в применении явно несправедливого договорного условия, ухудшающего положение исполнителя и позволившего извлечь заказчику необоснованное преимущество.
Вместе с тем, если указанная правовая позиция и применяется, то в основном при определении размера взыскиваемой с исполнителя неустойки. Поскольку неустойка должна определяться от цены не исполненного в срок обязательства, а не от цены контракта, в которую входит цена работ, которые были выполнены надлежащим образом или срок исполнения которых не наступил. Также при определении ответственности должна учитываться и вина кредитора согласно ст. 404 ГК РФ (определения СКЭС ВС РФ от 06.10.2016 № 305-ЭС16-7657, от 24.01.2022 № 305-ЭС21-16757 (https://t.me/zakupki44fz/5995), от 06.12.2022 № 305-ЭС22-16483 (https://t.me/zakupki44fz/7103)).